ДИСТАНЦИОННЫЙ РЕЖИМ РАБОТЫ

№4, 25.02.2018 года

Лебедев Юрий Владимирович

Юридические науки

дистанционный режим работы, трудовой договор, гражданско-правовой договор, налогообложение

В этой статье описывается дистанционный режим работы по трудовому договору, его особенности, а так же гражданско-правовому, заключение договоров с индивидуальными предпринимателями. Особенности налогообложения.

Современные средства коммуникации позволяют поддерживать необходимые контакты с коллегами и на расстоянии. Достаточно дать задание работникам и установить срок, когда они обязаны предоставить отчет о сделанной работе, а где сотрудник будет трудиться — дома или в ближайшем к месту своего проживания кафе, и когда — строго в рабочие часы или поздно ночью — работодателя по большому счету мало интересует. Главное для него, чтобы результаты деятельности в оговоренный срок были ему предоставлены.

Очевидно, что такая организация взаимодействия с работниками возможна только с офисными служащими, которые не производят материальные ценности, а занимаются обработкой информации. Тем не менее, все больше организаций, в том числе и в России, переходит на режим удаленной (дистанционной) работы со своими сотрудниками (которые физически могут находиться даже в других городах и странах).

Наиболее часто встречающиеся варианты дистанционной работы:

— срочные или бессрочные трудовые договоры;

— договоры гражданско-правового характера на определенный срок или определенный объем работ;

— договоры с фрилансерами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей.

Заключение трудового договора. На работников, заключивших трудовой договор о дистанционной работе, распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом некоторых особенностей (ст. 312.1 ТК РФ). Так в частности, «дистанционник», равно как и любой работник, работающий непосредственно в организации, должен быть включен в ежегодный график отпусков (ст. 312.4 ТК РФ). При этом не менее 14 дней отпуска в году должны быть предоставлены подряд (п. 1 ст. 125 ТК РФ).

На зарплату сотрудника, работающего на «удаленке», начисляются страховые взносы, так же, как и на зарплату сотрудников, работающих непосредственно в организации. Точно так же из его заработка работодатель обязан удержать НДФЛ.

Обратите внимание, что заключение трудового договора с дистанционным работником, исполняющим свои обязанности вне места нахождения организации, не приводит к возникновению обособленного структурного подразделения. Рабочего места, другими словами, места, куда он должен в установленный договором срок прибывать для исполнения своих трудовых обязанностей, и прямо или косвенно находящегося под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ), не возникает (письма Минфина России от 07.06.12 № 03-02-07/1-137, 24.05.06 № 03-02-07/1-129).

Таким образом, как начисленные страховые взносы, так и удержанный НДФЛ по дистанционному работнику будут перечисляться по месту нахождения организации. Подавать какую-либо отчетность в налоговый орган по месту жительства (нахождения) дистанционного работника не нужно.

Используемые в работе компьютерная техника, программное обеспечение, средства связи и другое потребное имущество могут принадлежать как самому «дистанционнику», так и быть собственностью организации. В первом случае организация имеет право, оформив это документально, выплачивать своему сотруднику компенсацию за использование личного имущества (ст. 188 ТК РФ) в производственных (служебных) целях. Сумма компенсации, в которую включается возмещение износа (амортизации) имущества работника, и расходов, связанных с его использованием, не признается доходом сотрудника, облагаемым НДФЛ (п. 3 ст. 217 НК РФ).

Организация, в свою очередь, эту выплату (за исключением компенсации за использование личного автомобиля) в полном размере имеет право отнести на расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль.

Для транспортных средств предельный размер компенсации (подп. 11 п. 1 ст. 264 НК РФ), уменьшающей прибыль, установлен Нормами расходов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.02.02 № 92.

В установленную норму (максимум 1 500 руб., в зависимости от объема двигателя) включается стоимость топлива, приобретенного сотрудником и использованного для служебных поездок (письмо Минфина России от 14.08.17 № 03-03-06/1/52036). Заметим, что норматив был установлен в 2002 г., когда бензин стоил 8-10 руб./литр, в настоящее время его цена превышает 40 руб./литр. Однако норматив до сих пор не пересмотрен.

Зачастую «дистанционник» общается с работодателем посредством электронных средств связи и может даже и не знать, где конкретно находится организация. Однако может сложиться ситуация, при которой руководству потребуется личное присутствие работника, трудящегося на «удаленке» непосредственно в компании. Тогда работника могут попросить (обязать) прибыть в организацию такого-то числа к такому-то времени по производственной (служебной) необходимости.

Если офис находится в том же городе (населенном пункте), то больших трудностей это не вызовет. Однако сотрудник может проживать и в другом конце страны, в этом случае он будет вынужден потратить средства на проезд и проживание. По мнению Минтруда России (письмо от 09.06.17 № 14-2/ООГ-4733), такая поездка должна быть признана командировкой со всеми вытекающими последствиями. Другими словами, «дистанционнику» должны быть компенсированы все понесенные им (и подтвержденные документально) затраты на проезд и проживание, а также выплачены суточные за этот период. Компенсация затрат на командировку может быть перечислена на банковскую «зарплатную» карту (письмо Минфина России от 21.07.17 № 09-01-07/46781).

Заключение гражданско-правового договора. Если организации необходимо получить какую-то определенную информацию, например, консультацию по тому или иному вопросу, аналитический обзор на интересующую тему и т. п., можно заключить договор гражданско-правового характера на оказание услуги (выполнение работы) с соответствующим специалистом.

В этом случае вознаграждение исполнителя признается доходом, с которого необходимо удержать НДФЛ (п. 1 ст. 207 НК РФ, ст. 230 НК РФ). При этом он имеет право на получение профессионального налогового вычета в сумме понесенных при выполнении договора подтвержденных документально затрат (п. 2 ст. 221 НК РФ).

Также заказчик обязан на сумму вознаграждения, предусмотренного договором, начислить страховые взносы в части пенсионного и обязательного медицинского страхования. Страховые взносы на обязательное социальное страхование в этом случае не начисляются (подп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ).

При прочих равных условиях при заключении гражданско-правового договора организация несет меньше затрат (как минимум на сумму взносов на социальное страхование), чем при заключении срочного трудового договора.

У руководителей, всерьез обеспокоенных оптимизацией затрат, может возникнуть соблазн перевести некоторых удаленных сотрудников с трудового договора на гражданско-правовой. Однако следует иметь в виду, что трудовой (пусть и срочный) договор имеет существенные отличия от договора гражданско-правового характера. К ним можно отнести, во-первых, предмет договора.

По трудовому договору его предметом является процесс труда. Трудовая функция работника не направлена на достижение какого-то конкретного результата, пусть в нем и упомянутого. Следовательно, его достижение не является основанием для расторжения договора (прекращения договорных отношений). Предмет гражданско-правового договора — достижение какого-то конкретного результата. Оно чаще всего и влечет прекращение договора вследствие его исполнения.

Во-вторых, это отношения сторон договора. По трудовому договору работник занимает подчиненное отношение к работодателю. Так, например, он может быть привлечен к материальной ответственности в случае халатного (недобросовестного) выполнения своих обязанностей. По гражданско-правовому договору стороны находятся в равном положении и отношения власти и подчинения отсутствуют. Заказчик своей властью не может, например, уменьшить в бесспорном порядке стоимость услуг (работ), установленных договором, если полученный им результат чем-то его не удовлетворил.

Чаще всего гражданско-правой договор содержит условие, что все споры и разногласия между сторонами, если они не получат разрешения по взаимной договоренности, подлежат окончательному разрешению в судебном порядке.

В-третьих, это возможность личного выполнения работ (оказания услуг). Если по трудовому договору сотрудник обязан и может выполнять свои обязанности только лично, то по гражданско-правовому договору исполнитель (подрядчик) вправе в определенных случаях привлечь к исполнению договора соисполнителей (субподрядчиков).

Таким образом, если работодатель, желая сэкономить на страховых взносах, решит заключить гражданско-правовой договор при наличии фактических трудовых отношений, либо перевести своего удаленного (дистанционного) сотрудника на гражданско-правовой договор, по сути, лишив его права оплаченного больничного листа и оплачиваемого отпуска, любая выездная проверка это может без особых трудов выявить.

Суды также приходят к выводам, что заключение гражданско-правового договора при наличии реальных трудовых отношений ущемляет интересы работника и ведет к уклонению от уплаты страховых взносов (определение ВС РФ от 24.01.14 № 18-КГ13-145, постановление ФАС Поволжского округа от 26.04.17 № Ф06-19410/2017).

Заключение договора с индивидуальным предпринимателем далее ИП. Специалист, к услугам которого организация решила прибегнуть, например, для получения консультации по какому-либо вопросу, уже может заниматься этой деятельностью на постоянной профессиональной основе, и зарегистрирован в качестве ИП. В этом случае для организации данный договор на получение услуг от ИП ничем не будет отличаться от договора на оказание услуг с юридическим лицом.

Стоимость услуг, указанная в договоре, после подписания приемопередаточного акта в полном размере признается расходами, уменьшающими налогооблагаемую прибыль. Уплата налогов, равно как и начисление страховых взносов, — проблемы ИП.

Чаще всего ИП выбирают для себя УСН, другими словами, не являются плательщиками НДС. Следовательно, нельзя требовать от них вместе с актом счет-фактуру и претендовать на вычет «входного» НДС.

Хотелось бы обратить внимание на то, что расторжение трудового договора с уже работающим дистанционно сотрудником и последующая регистрация его в качестве ИП — далеко не всегда будет признано законной схемой оптимизации налогообложения. С 19.08.17 действует ст. 54.1 НК РФ, согласно которой сделки, направленные на уменьшение подлежащих уплате налогов, страховых взносов и сборов, будут исключаться при исчислении облагаемой налогом (взносом, сбором) базы. При «переквалифицировании» в предпринимателя дистанционного сотрудника, продолжающего выполнять прежние функции, но в ином качестве, будет очевидна цель — уменьшение суммы страховых взносов.

Список литературы

  1. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ;
  2. Налоговый кодекс Российской Федерации 31 июля 1998 года N 146-ФЗ;
  3. Постановление Правительства РФ от 08.02.02 № 92;
  4. Определение ВС РФ от 24.01.14 № 18-КГ13-145;
  5. Постановление ФАС Поволжского округа от 26.04.17 № Ф06-19410/2017;
  6. Письмо Минфина России от 07.06.12 № 03-02-07/1-137;
  7. Письмо Минфина России от 24.05.06 № 03-02-07/1-129;
  8. Письмо Минфина России от 14.08.17 № 03-03-06/1/52036;
  9. Письмо Минтруда России от 09.06.17 № 14-2/ООГ-4733;
  10. Письмо Минфина России от 21.07.17 № 09-01-07/46781.